Компания предоставляет широкий спектр юридических, аудиторских и бухгалтерских услуг как для организаций, так и для физических лиц.
Уступка права требования. Практика применения.
В любой компании возникает ситуация нехватки денежных средств, и в этом случае на помощь могут прийти не кредитные и заемные средства, как обычно, а ваши должники-неплательщики. Но не сами по себе, а продажей такого долга другим компаниям. Конечно, речь идет о переуступке или в более привычном названии – цессии, т.е. соглашение о замене кредитора, выбывающего из обязательства, на другой объект, к которому переходят все права прежнего кредитора. Сторона, передающая право требования, называется цедентом. Компания, приобретающая это право, – цессионарием.
Данные правоотношения регулируются главой 24 Гражданского кодекса «Перемена лиц в обязательстве».
В соответствии со ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.
По общему правилу для переуступки права не требуется согласие должника (п. 2 ст. 382 ГК РФ), за исключением ситуаций, когда это противоречит закону или предусмотрено основным договором.
Однако, несмотря на это должника следует письменно уведомить о предстоящей смене кредитора. В случае, если Вы проигнорируете данное требование должник будет вправе не исполнить обязательство перед новым кредитором. Поэтому цедент (т.е. новый кредитор, получивший права требования) обязан предоставить должнику документы, подтверждающие законность уступки права требования, и другие необходимые сведения.
На практике случаются разные ситуации, и должникам не всегда хочется исполнять свои обязательства независимо от персонификации кредиторов и в этом случае юридическое сообщество идет на самые разные ухищрения по уведомлению должников необычными и нетрадиционными способами. Так, если за заказными письмами, телеграммами должникам можно не являться в течение длительного времени, то получать музыкальные открытки приятно всем и всегда, к тому же сразу не возникнет никаких подозрений, что ее содержание далеко от поздравлений.
Ст. 389 ГК РФ устанавливает определенные требования к оформлению договора переуступка прав. Так, уступка требования:
• по сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть оформлена таким же образом;
• по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если другое не оговорено законом (ст. 164 ГК РФ);
• по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента (передаточная надпись) на ее оборотной стороне.
Предмет договора необходимо конкретизировать. Так, в договоре цессии следует подробно описать, на основании какого именно соглашения возникло то или другое право, в чем заключается обязанность должника и т. д. При этом желательно избегать общих фраз и описывать все предельно четко и подробно. Например, нельзя заключить договор уступки права требования, в котором установить, что новому кредитору передаются права требования по всем договорам, заключенным цедентом с такого-то по такой-то период при не указании при этом конкретных требований, которые уступаются.
Так, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 29.12.98 N 1676/98 в этой связи отмечено, что суд апелляционной инстанции правильно указал, что в спорном договоре отсутствует предмет договора, так как не определено конкретное требование, передающееся новому кредитору. При таких условиях предмет договора не может считаться согласованным.
Все права первоначального кредитора, которые существовали на момент уступки требования, переходят к цессионарию в полном объеме и на тех же условиях (ст. 384 ГК РФ). В частности, новому кредитору достается право получить с должника не уплаченные ранее проценты.
Согласно ст. 390 ГК, первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед цессионарием за действительность передаваемого права. Таким образом, если требование будет признано недействительным, то цедент должен будет возместить последнему все понесенные убытки. Однако опять же на практике новый кредитор оказывается практически не защищен, рискуя иметь дело с недобросовестным цедентом. Так, первоначальный владелец требования долга может продать права на него сразу нескольким цессионариям. Поскольку такие ситуации в последнее время встречаются все чаще, некоторые практикующие юристы предлагают ввести обязательную государственную регистрацию сделок по передаче имущественных прав. Вероятно, это поможет защитить права всех заинтересованных сторон.
Прежде чем приобрести долг, цессионарию необходимо весьма дотошно подойти к истории возникновения долга, а именно - провести соответствующую юридическую экспертизу документов и обстоятельств сделки, из которой возникло обязательство должника, проверить надлежащую комплектность документов, правомерность оформления, подписания документов. Дополнительным подтверждением может быть акт сверки с первоначальным контрагентом, в котором следует указать сумму задолженности.
При заключении договора следует указать, какие оригиналы документов передаются (лучше всего прямо в договоре уступки), а саму передачу оформить актом. Сторона, которая отдает документы, обязательно должна оставить у себя копии. Для верности их можно заверить не только собственной печатью, но и печатью фирмы, которая получила оригиналы. Это поможет избежать недоразумений между передающими компаниями, должником и налоговыми органами (для документального подтверждения хозяйственной операции).
Договор цессии должен быть возмездным, в противном случае она может быть признана договором дарения со всеми вытекающими для сторон последствиями. Поэтому, несмотря на то, что в главе 24 ГК прямо не указано, должна ли цессия быть возмездной, в договоре обязательно следует определить соответствующую цену соглашения. Однако, стоимость, по которой фирма продает или покупает право, не обязательно должна равняться размеру этого права - ограничений действующим законодательством не установлено.
Если же в договоре цессии вообще не будет указано, сколько стоит передаваемое право, то компания-приобретатель права требования должна будет его оплачивать по цене, равной размеру долга, который она потом будет взыскивать. Но оплатить придется в любом случае, т.к. согласно п. 3 ст. 423 ГК, договор считается возмездным, если в законе или самом договоре прямо не установлено, что он безвозмездный. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 29 октября 2007 г. N А19-4490/07-58-Ф02-8055/07.
При этом существует ряд запретов и ограничений, связанных с переуступкой: Кредитор не может уступить право требования без согласия должника, если обязательство последнего непрерывно связано с личностью первого (п. 2 ст. 388 ГК РФ). Например, если речь идет о возмещении вреда, нанесенного здоровью, или алиментах.
Согласно п. 1 ст. 388 ГК РФ, кредитор не вправе уступить требование другому лицу, если это противоречит закону, другим правовым актам или основному договору. Кроме того, ряд случаев отражен и сформирован судебной практикой, особенно Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ, фактически установившими дополнительные (наряду с законом) основания для этого.
Так, например, многие уставы и кодексы содержат ограничения в возможности уступки прав требования. В частности, по общему правилу, передача права на предъявление претензий и исков к транспортной организации возможна только во взаимоотношениях между грузоотправителем и грузополучателем.
Например, в ст. 135 Транспортного устава железных дорог РФ установлено, что право на предъявление к железной дороге претензии, возникшей в связи с осуществлением перевозок груза или грузобагажа, либо иска имеют грузополучатель или грузоотправитель т.е. грузоотправитель или грузополучатель могут передать свои права на предъявление претензий и исков иным юридическим, физическим лицам посредством надлежащего оформления договора поручения или доверенности.
Аналогичные ограничения содержатся и в других транспортных актах. Например, ст. 125 Воздушного кодекса РФ установлено, что право на предъявление перевозчику заявления в случае нарушения договора воздушной перевозки пассажира имеют только пассажир или управомоченное им лицо при предъявлении багажной квитанции или коммерческого акта.
Нельзя уступить только право, которое еще не существует. Например, право требовать оплатить еще не сделанную работу, так как нет гарантий выполнения таких работ и соответственно возникновения обязанности по оплате.
Не может быть уступлено и право, которое возникло из обязательства, уже прекращенного на момент подписания договора цессии. Например, предметом уступки является право требовать проценты за несвоевременную оплату поставленной продукции. А стороны подписали мировое соглашение и обязательство оплатить товар прекращено или предоставлением отступного, или иным способом. В такой ситуации права взыскания с должника процентов не возникнет, даже если их уступили по договору цессии (постановление ФАС Московского округа от 20 января 2005 г. N КГ-А40/ 13109-04).
Популярным также стало оформление отношений судебного представительства, когда первоначальный кредитор уступает цессионарию право взыскать с должника деньги в судебном порядке, получая при этом за передаваемое требование от нового кредитора часть взысканных с должника средств. В данном случае договор цессии является притворной сделкой (п. 2 ст. 170 ГК РФ), основная цель которой – прикрыть другую операцию, например договор поручения или возмездного оказания услуг. По Гражданскому кодексу предметом цессии является право нового кредитора требовать исполнения обязательства, а не право взыскания долга.
До недавнего времени арбитражная практика исходила из того, что обязательство должно быть уступлено в полном объеме, т.е. не допускается, например, уступка новому кредитору только основной задолженности без санкций или наоборот, или например, когда передавалась задолженность только по нескольким накладным. И объясняли это тем, что при частичной переуступке права безусловной перемены лиц в обязательстве не происходит (постановление Президиума ВАС от 18 августа 1998 г. № 6677/97).
Однако последние несколько лет Высший Арбитражный Суд сумел обосновать и другую точку зрения. Теперь арбитры считают частичную уступку возможной. Если при этом соблюдаются определенные условия, как было указано в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда от 14 декабря 2004 г. N 11079/04.
Поэтому «продавая» свои долги будьте предельно внимательны, с тем, чтобы они не вернулись к Вам обратно с «удвоенной нагрузкой» в виде убытков и штрафов от цессионария.
Автор:Латыпова Марина Викторовна
Данные правоотношения регулируются главой 24 Гражданского кодекса «Перемена лиц в обязательстве».
В соответствии со ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.
По общему правилу для переуступки права не требуется согласие должника (п. 2 ст. 382 ГК РФ), за исключением ситуаций, когда это противоречит закону или предусмотрено основным договором.
Однако, несмотря на это должника следует письменно уведомить о предстоящей смене кредитора. В случае, если Вы проигнорируете данное требование должник будет вправе не исполнить обязательство перед новым кредитором. Поэтому цедент (т.е. новый кредитор, получивший права требования) обязан предоставить должнику документы, подтверждающие законность уступки права требования, и другие необходимые сведения.
На практике случаются разные ситуации, и должникам не всегда хочется исполнять свои обязательства независимо от персонификации кредиторов и в этом случае юридическое сообщество идет на самые разные ухищрения по уведомлению должников необычными и нетрадиционными способами. Так, если за заказными письмами, телеграммами должникам можно не являться в течение длительного времени, то получать музыкальные открытки приятно всем и всегда, к тому же сразу не возникнет никаких подозрений, что ее содержание далеко от поздравлений.
Ст. 389 ГК РФ устанавливает определенные требования к оформлению договора переуступка прав. Так, уступка требования:
• по сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть оформлена таким же образом;
• по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если другое не оговорено законом (ст. 164 ГК РФ);
• по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента (передаточная надпись) на ее оборотной стороне.
Предмет договора необходимо конкретизировать. Так, в договоре цессии следует подробно описать, на основании какого именно соглашения возникло то или другое право, в чем заключается обязанность должника и т. д. При этом желательно избегать общих фраз и описывать все предельно четко и подробно. Например, нельзя заключить договор уступки права требования, в котором установить, что новому кредитору передаются права требования по всем договорам, заключенным цедентом с такого-то по такой-то период при не указании при этом конкретных требований, которые уступаются.
Так, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 29.12.98 N 1676/98 в этой связи отмечено, что суд апелляционной инстанции правильно указал, что в спорном договоре отсутствует предмет договора, так как не определено конкретное требование, передающееся новому кредитору. При таких условиях предмет договора не может считаться согласованным.
Все права первоначального кредитора, которые существовали на момент уступки требования, переходят к цессионарию в полном объеме и на тех же условиях (ст. 384 ГК РФ). В частности, новому кредитору достается право получить с должника не уплаченные ранее проценты.
Согласно ст. 390 ГК, первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед цессионарием за действительность передаваемого права. Таким образом, если требование будет признано недействительным, то цедент должен будет возместить последнему все понесенные убытки. Однако опять же на практике новый кредитор оказывается практически не защищен, рискуя иметь дело с недобросовестным цедентом. Так, первоначальный владелец требования долга может продать права на него сразу нескольким цессионариям. Поскольку такие ситуации в последнее время встречаются все чаще, некоторые практикующие юристы предлагают ввести обязательную государственную регистрацию сделок по передаче имущественных прав. Вероятно, это поможет защитить права всех заинтересованных сторон.
Прежде чем приобрести долг, цессионарию необходимо весьма дотошно подойти к истории возникновения долга, а именно - провести соответствующую юридическую экспертизу документов и обстоятельств сделки, из которой возникло обязательство должника, проверить надлежащую комплектность документов, правомерность оформления, подписания документов. Дополнительным подтверждением может быть акт сверки с первоначальным контрагентом, в котором следует указать сумму задолженности.
При заключении договора следует указать, какие оригиналы документов передаются (лучше всего прямо в договоре уступки), а саму передачу оформить актом. Сторона, которая отдает документы, обязательно должна оставить у себя копии. Для верности их можно заверить не только собственной печатью, но и печатью фирмы, которая получила оригиналы. Это поможет избежать недоразумений между передающими компаниями, должником и налоговыми органами (для документального подтверждения хозяйственной операции).
Договор цессии должен быть возмездным, в противном случае она может быть признана договором дарения со всеми вытекающими для сторон последствиями. Поэтому, несмотря на то, что в главе 24 ГК прямо не указано, должна ли цессия быть возмездной, в договоре обязательно следует определить соответствующую цену соглашения. Однако, стоимость, по которой фирма продает или покупает право, не обязательно должна равняться размеру этого права - ограничений действующим законодательством не установлено.
Если же в договоре цессии вообще не будет указано, сколько стоит передаваемое право, то компания-приобретатель права требования должна будет его оплачивать по цене, равной размеру долга, который она потом будет взыскивать. Но оплатить придется в любом случае, т.к. согласно п. 3 ст. 423 ГК, договор считается возмездным, если в законе или самом договоре прямо не установлено, что он безвозмездный. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 29 октября 2007 г. N А19-4490/07-58-Ф02-8055/07.
При этом существует ряд запретов и ограничений, связанных с переуступкой: Кредитор не может уступить право требования без согласия должника, если обязательство последнего непрерывно связано с личностью первого (п. 2 ст. 388 ГК РФ). Например, если речь идет о возмещении вреда, нанесенного здоровью, или алиментах.
Согласно п. 1 ст. 388 ГК РФ, кредитор не вправе уступить требование другому лицу, если это противоречит закону, другим правовым актам или основному договору. Кроме того, ряд случаев отражен и сформирован судебной практикой, особенно Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ, фактически установившими дополнительные (наряду с законом) основания для этого.
Так, например, многие уставы и кодексы содержат ограничения в возможности уступки прав требования. В частности, по общему правилу, передача права на предъявление претензий и исков к транспортной организации возможна только во взаимоотношениях между грузоотправителем и грузополучателем.
Например, в ст. 135 Транспортного устава железных дорог РФ установлено, что право на предъявление к железной дороге претензии, возникшей в связи с осуществлением перевозок груза или грузобагажа, либо иска имеют грузополучатель или грузоотправитель т.е. грузоотправитель или грузополучатель могут передать свои права на предъявление претензий и исков иным юридическим, физическим лицам посредством надлежащего оформления договора поручения или доверенности.
Аналогичные ограничения содержатся и в других транспортных актах. Например, ст. 125 Воздушного кодекса РФ установлено, что право на предъявление перевозчику заявления в случае нарушения договора воздушной перевозки пассажира имеют только пассажир или управомоченное им лицо при предъявлении багажной квитанции или коммерческого акта.
Нельзя уступить только право, которое еще не существует. Например, право требовать оплатить еще не сделанную работу, так как нет гарантий выполнения таких работ и соответственно возникновения обязанности по оплате.
Не может быть уступлено и право, которое возникло из обязательства, уже прекращенного на момент подписания договора цессии. Например, предметом уступки является право требовать проценты за несвоевременную оплату поставленной продукции. А стороны подписали мировое соглашение и обязательство оплатить товар прекращено или предоставлением отступного, или иным способом. В такой ситуации права взыскания с должника процентов не возникнет, даже если их уступили по договору цессии (постановление ФАС Московского округа от 20 января 2005 г. N КГ-А40/ 13109-04).
Популярным также стало оформление отношений судебного представительства, когда первоначальный кредитор уступает цессионарию право взыскать с должника деньги в судебном порядке, получая при этом за передаваемое требование от нового кредитора часть взысканных с должника средств. В данном случае договор цессии является притворной сделкой (п. 2 ст. 170 ГК РФ), основная цель которой – прикрыть другую операцию, например договор поручения или возмездного оказания услуг. По Гражданскому кодексу предметом цессии является право нового кредитора требовать исполнения обязательства, а не право взыскания долга.
До недавнего времени арбитражная практика исходила из того, что обязательство должно быть уступлено в полном объеме, т.е. не допускается, например, уступка новому кредитору только основной задолженности без санкций или наоборот, или например, когда передавалась задолженность только по нескольким накладным. И объясняли это тем, что при частичной переуступке права безусловной перемены лиц в обязательстве не происходит (постановление Президиума ВАС от 18 августа 1998 г. № 6677/97).
Однако последние несколько лет Высший Арбитражный Суд сумел обосновать и другую точку зрения. Теперь арбитры считают частичную уступку возможной. Если при этом соблюдаются определенные условия, как было указано в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда от 14 декабря 2004 г. N 11079/04.
Поэтому «продавая» свои долги будьте предельно внимательны, с тем, чтобы они не вернулись к Вам обратно с «удвоенной нагрузкой» в виде убытков и штрафов от цессионария.
Автор:Латыпова Марина Викторовна
Новости по теме:
13.08.2015 Итоги проверки РФН аудиторских организаций
05.07.2011 В НК РФ в 2012 году добавят новую главу
Статьи по теме:
